The Tax Leader Imperative: ¿Cómo adaptarse al cambiante panorama del riesgo tributario?

El ritmo y el volumen de los cambios fiscales significan que sólo hay una ventana de oportunidad limitada para que los líderes preparen completamente el departamento fiscal y el negocio en general para la plétora de tendencias convergentes. Pero los encuestados indican que no están seguros de cómo adelantarse a los desafíos. Los litigios que surjan dentro de tres años serán tan diferentes de los actuales que resulta difícil predecirlos. "Es absolutamente crucial refrescar su estrategia de gestión de riesgos y controversias fiscales, poniendo en marcha nuevas estrategias ahora", dice Luis Coronado, EY Global Tax Controversy Leader and Transfer Pricing Leader. "Así es como te preparas para dar respuestas en los próximos años, cuando las autoridades fiscales solicitarán cantidades sustanciales de pruebas detalladas sobre una estructura u operación específica que hayas puesto en marcha hoy".

Entonces, ¿cómo pueden los líderes de impuestos situarse en una mejor posición para detectar los riesgos antes de que se conviertan en controversias? Al invertir en una mejor tecnología fiscal, las empresas pueden planificar y responder proactivamente al riesgo de controversia fiscal. Esto incluye crear o mejorar los controles fiscales y aprovechar al máximo los programas de prevención y resolución de conflictos disponibles.

Pero las empresas que realmente prosperen en el período que se avecina serán las que evalúen adecuada y progresivamente el espectro de prácticas líderes que adoptan sus pares y, a su vez, las implementen de manera rápida, global y con una fuerte resolución en todas las fases del trabajo de controversias fiscales. En resumen, construirán su departamento de controversias fiscales del futuro, ahora.

La importancia de un marco sólido

Responder a un entorno fiscal que cambia rápidamente requiere un plan en marcha. "Un enfoque de gestión de riesgos y controversias fiscales global, bien definido y acordado, incorporará el mayor número posible de prácticas de vanguardia en todo el espectro de actividades de evaluación, gestión y resolución de riesgos fiscales", afirma Jean-Pierre Lieb, EY EMEIA Tax Policy and Controversy Leader.

Este enfoque debe estar respaldado por procesos coherentes y acordados a nivel global y apoyado por una sólida tecnología fiscal que no solo haga un seguimiento y gestione los litigios en curso, sino que también prediga dónde y en qué cuestiones pueden producirse futuras auditorías o litigios fiscales. Y dado que el 74% de los encuestados afirman que la digitalización de los procesos de administración fiscal ha aumentado el riesgo fiscal general de su departamento, las empresas y sus responsables fiscales tendrán que trabajar duro — e invertir con solvencia — para mantenerse al día.

Los que se mantuvieron con su TCF reportaron sólidos beneficios: El 75% dice que tiene una visibilidad sustancial o total de todos los litigios fiscales a nivel global, 10 puntos porcentuales más que los que no lo tienen. Los adheridos al TCF dicen que también es casi dos veces más probable que ejecuten proactivamente procesos diseñados para reducir el riesgo fiscal antes de que se presente una declaración — como la ejecución de análisis de datos previos a la presentación — que los que no tienen uno. Por último, los encuestados que cuentan con un TCF también afirman que creen que es más que probable que sus directivos sean plenamente conscientes de los riesgos, como BEPS 2.0 y sus implicaciones. Y con la inversión en el departamento fiscal siempre necesaria, eso puede ser útil.

La ampliación de cualquier estrategia actual (incluidas las centradas en un TCF) para incluir más prácticas punteras en el ámbito de la gestión de riesgos y controversias fiscales ayudará y capacitará mejor a los líderes fiscales en su transición hacia el departamento de controversias fiscales del futuro. Aquellos que adopten un enfoque más proactivo y con visión de futuro comprenderán que necesitan cambiar y encontrarán la forma de hacerlo.

Las empresas que ya están construyendo el departamento de controversias fiscales del futuro deberían centrarse en tres áreas de soluciones clave:

1. Evaluación del riesgo fiscal
2. Gestión del riesgo fiscal
3. Auditoría fiscal, gestión de conflictos y litigios
   

Un enfoque eficaz de gestión global de riesgos y controversias fiscales comienza por realizar una evaluación exhaustiva de todos los riesgos fiscales a los que se enfrenta la empresa. Hacerlo permite a los responsables fiscales priorizar las controversias activas que deben cerrarse, y en qué orden, durante la posterior fase de trabajo de gestión del riesgo fiscal.

El objetivo principal de la evaluación del riesgo fiscal es hacer todo lo posible para detener las controversias fiscales antes de que se produzcan. Se lleva a cabo mediante una gobernanza descendente, sistemas y procesos que mejoran los esfuerzos de supervisión, cumplimiento y prevención de controversias. Naturalmente, se trata de un proceso continuo y evolutivo. Una visión puntual de la situación sólo es útil hasta que las cosas cambian, lo que ocurre a menudo y rápidamente.

Además de comentar cómo evalúan el riesgo fiscal de forma continua, los encuestados identificaron los riesgos fiscales que ven actualmente. Sus respuestas se dividen en tres grandes categorías:

1. Preocupaciones continuas que se han identificado en las encuestas anteriores, siendo los precios de transferencia nuevamente el principal riesgo fiscal identificado.
2. Desafíos relacionados con los impactos fiscales de la pandemia de COVID-19.
3. Cuestiones relacionadas con los proyectos de erosión de la base y traslado de beneficios (BEPS) de la OCDE.

Los precios de transferencia han sido identificados como la mayor fuente de riesgo fiscal en todas las encuestas anteriores de Tax Risk and Controversy de EY, y de nuevo en esta. "Esto no es una sorpresa, dada la agitación de la cadena de suministros resultante de las disputas comerciales globales y los cambios de gran alcance en el marco legal global que surgió de la reescritura BEPS de las directrices de precios de transferencia de la OCDE", dice Ronald van den Brekel, EY EMEIA Transfer Pricing Leader. "Además de estos cambios, los líderes fiscales también tendrán que abordar el potencial escrutinio futuro de los aspectos de los precios de transferencia de la volatilidad de los beneficios y el cambio de los puntos de referencia frente a las partes independientes — cosas que definitivamente han sido sesgadas por la pandemia de COVID-19."

Cómo la pandemia de COVID-19 está generando nuevos riesgos fiscales

Desde el comienzo de la pandemia, las autoridades fiscales han sido importantes proveedores de apoyo y estímulo. El apoyo se manifestó no sólo a través de programas de apoyo al empleo, pagos en efectivo y préstamos, sino también con la provisión de alivio administrativo. Esto incluyó el retraso de los plazos de declaración de impuestos, el aplazamiento del pago de ciertos impuestos y, lo que es más importante en el ámbito de la gestión del riesgo fiscal, la suspensión de la actividad de auditoría fiscal y de los litigios. Se espera que, para finales de 2021, la mayoría de las autoridades fiscales tengan previsto realizar una labor de control fiscal a pleno rendimiento. Sin embargo, los encuestados informan de su preocupación por varias cuestiones fiscales relacionadas con la pandemia, y en varias jurisdicciones ya se está llevando a cabo un examen de auditoría de dichas cuestiones.

Riesgos fiscales desde dentro de la empresa

No todos los riesgos fiscales provienen del exterior de la empresa. Una mejor comunicación dentro de la empresa puede ser una forma útil para que los responsables de impuestos ayuden a garantizar que su departamento se mantenga al día con la estrategia empresarial, las nuevas inversiones y cualquier decisión que afecte a los impuestos que debe pagar la empresa. Esta comunicación puede ser "horizontal" con otras unidades de negocio, departamentos comerciales y de apoyo, o "vertical" con los líderes ejecutivos, la junta directiva y el comité de auditoría. La buena noticia es que la mayoría de los encuestados afirman que la supervisión y el interés de sus líderes ejecutivos por el riesgo fiscal han aumentado en los últimos tres años.

Aunque puede llevar mucho tiempo (y ser un candidato potencial para la asistencia de un proveedor de servicios), el desarrollo de un programa de auditorías fiscales simuladas para examinar determinadas transacciones, estructuras o posiciones puede ser una de las mejores maneras para que los líderes fiscales pongan a prueba los controles y las defensas. Sin embargo, sólo el 28% de los encuestados lo hace en la actualidad, y sólo el 37% pone a prueba de forma rutinaria sus propias declaraciones de impuestos utilizando analítica de datos. Esta cifra probablemente aumentará a medida que los responsables de impuestos contraten a profesionales con nuevas habilidades en la analítica de datos, el aprendizaje automatizado y la inteligencia artificial, todo ello como parte de la transformación más amplia de la gestión de los impuestos. Pero se puede hacer mucho hoy para mejorar las señales de alerta temprana.

No se puede subestimar la importancia de la tecnología fiscal en la evaluación de riesgos. En la actualidad, las herramientas sofisticadas ofrecen plataformas de acceso global que permiten al personal fiscal y financiero de cualquier lugar registrar cualquier punto de contacto con las autoridades fiscales — desde consultas y solicitudes de datos hasta auditorías, estado del procedimiento de acuerdo mutuo (MAP) y actualizaciones de litigios. Un sistema integral puede hacer un seguimiento de todo tipo de contactos, ayudar a priorizar los litigios que deben cerrarse y proporcionar eficiencia y eficacia en la respuesta a las autoridades fiscales.

La gestión eficaz del riesgo fiscal es la segunda fase de la creación del departamento de controversia fiscal del futuro. Establece un marco de enfoque para priorizar y mitigar el impacto de las controversias fiscales, teniendo en cuenta cualquier efecto potencial de propagación a través de diferentes años fiscales o geografías. Los enfoques más destacados en este ámbito serán coherentes pero flexibles, se aplicarán de forma global, contarán con el apoyo de los altos ejecutivos y serán aceptados por todos los participantes.

La gestión del riesgo fiscal implica a menudo la colaboración con proveedores externos y autoridades fiscales, lo que pone de manifiesto la importancia de una comunicación y unas relaciones sólidas en estos ámbitos. La tecnología vuelve a desempeñar un papel fundamental, ya que proporciona la plataforma en la que se almacenan y analizan las posiciones fiscales.

La importancia de la documentación

Las prácticas más destacadas en este ámbito sugieren el uso de una serie de herramientas para ayudar a responder a las auditorías fiscales cada vez más forenses, multilaterales (es decir, que examinan los datos de los contribuyentes de más de un país) y de todo el grupo. Estos enfoques de auditoría están llevando a cada vez más empresas a crear y mantener de forma proactiva archivos completos de documentación fiscal basados en el contenido y las actividades empresariales que respalden transacciones, estructuras o posiciones fiscales clave.

Estos archivos, que el 53% de los encuestados afirma mantener, suelen incluir documentos de referencia, dictámenes, notas de entrevistas funcionales, actas de reuniones y llamadas, y correos electrónicos — elementos que los auditores fiscales exigirán cada vez más en el futuro.

Cuando se recibe una nueva consulta o solicitud de datos de una autoridad fiscal, es fundamental que el departamento fiscal cuente con un proceso para clasificarla clara y rápidamente, evaluar el nivel de riesgo que puede presentar y aplicar procedimientos previamente acordados que aborden los diferentes tipos y niveles de consulta de la autoridad fiscal. El 47% de los encuestados sigue este enfoque en la actualidad. Una vez más, la tecnología puede apoyar esta actividad.

Los resultados de la encuesta indican una utilización relativamente baja de dichos programas, ya que sólo el 40% de los encuestados afirma ejecutar una estrategia de cumplimiento cooperativo proactiva y claramente definida. Menos — el 35% — afirman ejecutar una estrategia claramente definida, proactiva y con buenos recursos para garantizar los APA. En cuanto a las expectativas para los próximos tres años, la clasificación es similar, aunque los APA bilaterales y multilaterales son objetivos a los que aspiran los encuestados, lo que refleja el movimiento hacia un mayor multilateralismo en materia fiscal. Estas cifras tendrán que aumentar si las empresas quieren gestionar con éxito los posibles riesgos fiscales derivados de un nuevo conjunto de cambios en las normas fiscales transfronterizas.

La gestión de las auditorías fiscales se centra en garantizar una resolución rápida y eficaz de los conflictos y abarca las auditorías fiscales, la gestión de los exámenes, los recursos, la mediación, el arbitraje, el uso de procesos como el MAP, y, como última opción para muchas empresas, el litigio.

La gestión eficaz de los litigios fiscales incluye la garantía de que las múltiples etapas de una auditoría fiscal, un litigio o una disputa se gestionan de manera coherente. Esto, a su vez, ayuda a garantizar la protección de los intereses de la empresa de la forma más eficiente en cuanto a costos y recursos. El resultado es que los equipos tienen más tiempo para centrarse en otras actividades que aportan valor.

Este enfoque puede ser beneficioso en todo el espectro de los diferentes tipos de litigios y puede contener una amplia gama de pasos individuales del proceso que abarcan temas como la preparación de la auditoría, el suministro de información, la formulación de la posición, la negociación del litigio, la solución del litigio y las tareas posteriores al litigio que deben completarse. La práctica líder en esta materia también incluye la asignación de quién será responsable, rendirá cuentas, será consultado e informado sobre cada paso individual que se dé. Y aunque cada litigio fiscal es único, el 57% de los encuestados afirman que actualmente utilizan un conjunto de pasos del proceso bastante coherentes.

La tecnología fiscal también desempeña un papel importante en la gestión de las auditorías fiscales. Las herramientas adecuadas permiten a los departamentos fiscales registrar cada paso individual del proceso de gestión de auditorías fiscales o litigios en una plataforma central, lo que permite a los responsables de los departamentos fiscales obtener una visibilidad global tanto del estado como de la exposición financiera total. Asimismo, las prácticas más avanzadas sugieren que se almacenen los datos de las liquidaciones, lo que proporciona mejores indicaciones sobre el costo potencial de cualquier litigio futuro sobre el mismo tema.

Herramientas de resolución de conflictos

Las herramientas y programas de resolución de conflictos — un área en rápido crecimiento — desempeñan un papel fundamental en la gestión de los conflictos fiscales.

"Comprendiendo el tiempo que ocupan los litigios fiscales y el impacto que la doble imposición no resuelta puede tener en las grandes inversiones, la OCDE y los países siguen invirtiendo tiempo y esfuerzos significativos para mejorar el MAP", afirma Joel Cooper, Transfer Pricing Controversy Leader of the EY Global Tax Desk Network. Cooper añade que, aunque siguen existiendo desafíos en materia de MAP, especialmente cuando existen cadenas de valor integradas y complejas, "existe un claro sentimiento de esperanza entre la comunidad fiscal mundial de que el MAP seguirá mejorando con el tiempo." Sin embargo, sólo el 35% de los encuestados afirma utilizar activamente el MAP siempre que sea posible, lo que se eleva al 39% entre las empresas más grandes.

Según los encuestados, siempre habrá barreras para la resolución efectiva de conflictos, y es más probable que estos obstáculos provengan de fuera de la empresa. Los principales obstáculos señalados son la complejidad general de la legislación fiscal transfronteriza (24%), las actitudes negativas de algunas autoridades fiscales hacia las MNC (19%) y la falta de voluntad de compromiso por parte de algunas jurisdicciones (16%). Pocos encuestados señalan obstáculos internos, lo que indica que es necesario seguir trabajando para crear más confianza entre los contribuyentes y las autoridades fiscales.

El inicio de un litigio suele ser — aunque no siempre — un paso final en el proceso de gestión de la auditoría fiscal. En ocasiones, el litigio puede considerarse una necesidad en algunas jurisdicciones, y la capacidad de litigar debe considerarse siempre dentro de cualquier estrategia de gestión de riesgos y controversias fiscales. De hecho, el 40% de los encuestados afirman que siguen un protocolo claro sobre cuándo emprender una estrategia centrada en el litigio en cada controversia individual.

Por último, cuando se resuelve un litigio en una jurisdicción, una empresa haría bien en tener en cuenta, y mitigar, cualquier efecto secundario multianual y multijurisdiccional. Al hacerlo, se reduce la probabilidad de que se desencadenen nuevos litigios en otros lugares. Sin embargo, el 59% de los encuestados no sigue estas prácticas.

Los encuestados informan de que es dos veces más probable que gestionen los litigios activos de forma centralizada que de forma regional (34% frente al 17%). La centralización es aún más frecuente entre las empresas más grandes de la encuesta, donde el 51% gestiona los litigios más importantes en la sede central. Esto puede reflejar la necesidad de garantizar que, si bien los departamentos fiscales regionales (que pueden tener menos especialistas técnicos especializados o litigantes) desempeñan un papel clave en la identificación y notificación de nuevos litigios, los casos con las circunstancias más complejas, los mayores riesgos financieros o la necesidad de emprender un litigio cuentan con los recursos y la gestión adecuados.

La centralización también puede significar la consolidación del número de proveedores de servicios externos utilizados, aumentando así la eficiencia, el control y la visibilidad. La mayoría de los encuestados (47%) declararon utilizar entre uno y cuatro proveedores profesionales para gestionar todos los litigios a nivel global, mientras que sólo el 14% utiliza 11 o más.

La mejora de las comunicaciones y las relaciones con otras partes de la empresa y con los stakeholders externos (como las autoridades competentes) también apoyará la transformación. A nivel interno, esto debería incluir a la C-suite, la estrategia empresarial o las unidades comerciales, trabajando para garantizar que la información clave se tiene en cuenta en los procesos de cumplimiento fiscal, planificación fiscal y evaluación del riesgo de controversia fiscal.

Dos tercios de los encuestados (66%) afirman que el riesgo y la controversia fiscal se han vuelto más importantes para su empresa en los últimos tres años. Si el 53% de todos los encuestados que prevén un aumento de los niveles de cumplimiento de las normas fiscales en los próximos tres años están en lo cierto, esa cifra podría aumentar. Las empresas de los sectores de Medios y Entretenimiento (57%), Petróleo & Gas (59%), Telecomunicaciones y Ciencias de la Vida (ambos con un 68%) tienen expectativas aún más altas de que los niveles de aplicación de impuestos aumenten.

Algunas características del futuro panorama de la aplicación de la ley parecen ya estar consolidándose. En primer lugar, las autoridades fiscales pueden saber más sobre los asuntos fiscales globales de una empresa que el propio contribuyente. En segundo lugar, se espera que las empresas aporten pruebas mucho más profundas — a veces hasta niveles forenses — para respaldar sus declaraciones y posiciones. Y, en tercer lugar, habrá más multilateralismo en materia de impuestos, tanto en lo que respecta a la aplicación de la ley como a las posibilidades de resolución de conflictos.

La composición de los riesgos fiscales puede cambiar y cambiará con el tiempo. Pero independientemente de que el futuro traiga consigo una mayor atención a las transacciones financieras (ya señalada por el 43% de los encuestados), la denegación de determinadas deducciones o la desautorización de pagos a determinadas jurisdicciones, aquellas empresas que adopten un enfoque global y estratégico de la gestión de riesgos y controversias fiscales estarán mejor preparadas que las que no lo hagan.